zákaz konkurence jednatele

Chtěl bych v blízké budoucnosti založit s.r.o. kde budu jediný společník, nicméně bych pro určité případy rád zůstal i OSVČ. V určitých živnostech se budou s.r.o. i OSVČ překrývat a tak mě trápí otázka zákazu konkurence jednatele. § 136 Obchodního zákoníku zmiňuje Zákaz konkurence (1) Nevyplývají-li ze společenské smlouvy nebo stanov další omezení, jednatel nesmí a) podnikat v oboru stejném nebo obdobném oboru podnikání společnosti ani vstupovat se společností do obchodních vztahů, b) zprostředkovávat nebo obstarávat pro jiné osoby obchody společnosti, c) účastnit se na podnikání jiné společnosti jako společník s neomezeným ručením nebo jako ovládající osoba jiné osoby se stejným nebo podobným předmětem podnikání, a d) vykonávat činnost jako statutární orgán nebo člen statutárního nebo jiného orgánu jiné právnické osoby se stejným nebo s obdobným předmětem podnikání, ledaže jde o koncern. (2) Porušení odstavce 1 má důsledky stanovené v § 65. § 65 Zákaz konkurence (1) Ustanovení o jednotlivých společnostech určují, které osoby a v jakém rozsahu podléhají zákazu konkurenčního jednání. (2) Společnost je oprávněna požadovat, aby osoba, která tento zákaz porušila, vydala prospěch z obchodu, při kterém porušila zákaz konkurence, anebo převedla tomu odpovídající práva na společnost. Tím není dotčeno právo na náhradu škody. (3) Práva společnosti podle odstavce 2 zanikají, nebyla-li uplatněna u odpovědné osoby do tří měsíců ode dne, kdy se společnost o této skutečnosti dověděla, nejpozději však uplynutím jednoho roku od jejich vzniku. Tím není dotčeno právo na náhradu škody. Pokud tomu tedy dobře rozumím, tak si v podstatě o tom budu rozhodovat sám (protože budu jediný společník) jestli budu požadovat prospěch z obchodu OSVČ. Tzn. kde není žalobce není ani soudce. Mohl by být i nějaký jiný problém, než je výše uvedeno v paragrafech obchodního zákoniku?

Dokud jsi společníkem, jednatelem a ještě děláš stejnou činnost jako OSVČ, tak je to sice v rozporu se zákonem, ale pokud sám sebe sobě nepráskneš, tak se o tom nedovíš a tak nebudeš moci sám po sobě požadovat, abys sám sobě vydal neoprávněný prospěch. Jiná věc by byla, kdybys SRO prodal a zůstal i nadále jednatelem. Pak by to mohlo novým majitelům (společníkům) vadit.

Z právního problému, kde není žalobce není soudce. 1) Trochu problém je u finančáku, rozhodně nesmíš jako OSVČ fakturovat - tam jednoznačně FÚ doměřují fkaturační příjem jako příjem ze zaměstnání. 2) Není tak důležitý živnostňák, ale činnost, takže bych se snažil co nejvíce rozlišit činnosti aby se to dublovalo co nejméně. A aby z toho nebylo poznat, že to je obcházení. Dokážu si představit, že pokud jsem doteď školil pro školící firmu a teď zákládám konkurenční školící firmu tak jako školitem můžu dál podnikat. Ale pokud zakládám firmu na tvorbu www stránek a jsem zároveň grafik tak jednak nemůžu grafiku fakturovat svému s.r.o. a jednak je hodně podezřelé, když klient platí za přípravu web stránek 1 firmě a za grafický návrh 2 firmě.

Nejde o to, že bych chtěl něco obcházet. Ale když už jsme to nakousli, tak moje idea je tahle:osvč - neplátce, činnost - vytváření webových prezentací apod.s.r.o. bude plátcem dph a primárně jej chci využít k prodeji zboží přes internet. Pokud ale budu mít nějakého klienta ze Slovenska na webové stránky, tak bych právě využil s.r.o. a vyfakturoval to přes s.r.o.Nerozumím ale tomu

nesmíš jako OSVČ fakturovat

. Tak to pak nemá význam být osvč ne?

Na tu otázku je odpověď přímo v uvedené citaci. Tento zákaz lze společenskou smlouvou zúžit.

Re Ivorus: Myšleno: nesmí probíhat fakturace mezi tebou jako OSVČ a tebou jako s.r.o. kde jsi jednatel.

Napsal ferda1;452134

Re Ivorus:

Myšleno: nesmí probíhat fakturace mezi tebou jako OSVČ a tebou jako s.r.o. kde jsi jednatel.

Aha, díky, nějak mi to nedocvaklo :D V tom případě by to tedy teoreticky mohlo být vše v pořádku.

Napsal Z.Jurak;452134

Myšleno: nesmí probíhat fakturace mezi tebou jako OSVČ a tebou jako s.r.o. kde jsi jednatel.

Vím, že je to staré téma, ale momentálně řeším v podstatě to samé. Jako jednatel nemůžu fakturovat sve s.r.o.Jednatel může být odměňován "odměnou za výkon činnosti jednatele", která se do DP dává jako "příjmy ze závislé činnosti a funkční požitky fyzických osob".Může společnosti fakturovat společník s vkladem (OSVČ), který není jednatelem?

Ano, může, jinak ale pozor na § 196a ObchZ.

Pokud budu jednatelem společnosti s.r.o., která má úplně jiný obor činnosti (výroba a prodej) a zároveň budu jako OSVČ mít živnost na tvorbu webových stránek budu pro firmu spravovat webové stránky nebudu moci za tuto činnost s.r.o. fakturovat?

Doporučuji k nastudování rozhodnutí Nejvyššího soudu sp.zn. 29 Odo 1262/2006. Vyplývá z něj, že klíčové je posouzení, jestli činnost, kterou by jednatel chtěl fakturovat, spadá do jeho působnosti jako jednatele. Má-li jednatel určité odborné znalosti, schopnosti či dovednosti, je povinen je při výkonu funkce využít - a ne je tedy "své" společnosti dodat na fakturu. Jak to rozsoudit v tomto případě, těžko říct. Dokázal bych si představit argumentaci, že web je otázka marketingu, marketing spadá do obchodního vedení a pokud jednatel může, má si to udělat sám. Abyste mi rozuměl správně - tahle úvaha nesměřuje k tomu, že jednatel je povinen všechnu práci odvést sám. Na tom, že by jednatel předmětnou činností pověřil jinou osobu, třeba zaměstnanci, by nic špatného nebylo. Pokud ale jednatel má kapacity a schopnosti něco udělat sám, má to udělat v rámci výkonu funkce a ne mimo ní. Nebo si někdo z právně gramotných webtržníků myslí, že příprava webu je natolik specifická činnost, že ji už pod obchodní vedení nacpat nejde? Musím uznat, že pokud argumentujete tak jako já o dva odstavce výše, vejde se do funkce jednatele prakticky všechno - možná právě tak to ale bylo zákonodárcem míněno. Tohle jsou takové otázky, kde se těžko spolehnout na svůj instinkt, dokud to není rozsouzené. Už proto bych byl spíš opatrný.